El escenario:
El Sr. João da Silva (nombre ficticio), residente en Brasil, es el único accionista de una compañía de las Islas Vírgenes Británicas (BVI), conocida como BVI Business Company, y declara su participación ante las autoridades brasileñas. No desea anticipar una donación de las acciones de la compañía a sus herederos durante su vida, pero le gustaría minimizar el impacto tributario para su familia en esta transición. La compañía posee únicamente inversiones financieras mantenidas en diversas instituciones bancarias.
João da Silva también es director de la compañía.
Un amigo le recomendó modificar los estatutos sociales de la compañía y crear golden shares como forma de planificación sucesoria.
La propuesta: utilización de “golden shares”
La idea de las golden shares consiste en que una clase de acciones tenga derecho a voto, mientras que otra clase adquiera dicho derecho únicamente en caso de fallecimiento del último accionista titular de las acciones originalmente con derecho a voto.
Para que la compañía pueda establecer dos clases de acciones —una con derecho a voto y otra sin derecho a voto— será necesario modificar y registrar los nuevos estatutos ante el Registro de Compañías de las Islas Vírgenes Británicas.
La clase original con derecho a voto quedará, en la práctica, extinguida, ya que las acciones del titular de las golden shares serán canceladas al fallecimiento del último accionista perteneciente a dicha clase.
La participación de los herederos
Para que la compañía cuente con accionistas sin derecho a voto (los herederos de João da Silva), permitiendo así la sucesión de la compañía, será necesario que estos aporten algún capital y pasen a figurar como accionistas de la clase sin derecho a voto.
En el caso de João da Silva, que no pretende donar acciones en vida, deberán observarse ciertas precauciones. La composición de los accionistas de la clase sin derecho a voto (los herederos), a medida que se conviertan en accionistas y aporten capital mediante la suscripción de acciones, determinará sus derechos futuros, incluyendo dividendos, rescate de acciones y derechos de voto.
Si João da Silva desea que su cónyuge reciba el 50% del patrimonio de la compañía en caso de fallecimiento, el cónyuge deberá poseer el 50% de las acciones emitidas de la clase sin derecho a voto.
¿Qué sucede al fallecimiento del accionista?
En caso de fallecimiento de João da Silva, único titular de las acciones con derecho a voto y responsable de prácticamente la totalidad del capital aportado, ¿qué ocurrirá?
a) Cancelación de las acciones del accionista con derecho a voto
Las acciones emitidas a nombre de João da Silva serán automáticamente rescatadas, sin pago ni contraprestación alguna para los herederos, y el registro accionario quedará cancelado respecto de él. No habrá transferencia ni distribución de las acciones de João da Silva a los herederos, quienes ya serán titulares de la clase originalmente sin derecho a voto.
b) Adquisición de los derechos políticos por los herederos
Los herederos, que ya serán accionistas de la compañía, adquirirán el derecho a voto, pero no recibirán ninguna contraprestación en forma de herencia de las acciones de João da Silva. Asimismo, la compañía no realizará una nueva emisión de acciones, ya que dicha emisión no está prevista sin la correspondiente contraprestación por parte de los accionistas.
c) Valorización de las acciones ya existentes
En lugar de emitir nuevas acciones, las acciones ya poseídas por los herederos aumentarán de valor, ya que se habrá cancelado un número de acciones representativo de la mayor parte del capital aportado.
En otras palabras, si las acciones que representan el mayor valor de capital aportado son simplemente canceladas, las demás acciones pasarán a representar una porción mayor del patrimonio neto de la compañía. Así, inmediatamente después del fallecimiento de João da Silva, el patrimonio neto de la compañía quedará dividido entre un número significativamente menor de acciones que antes de su fallecimiento.
Aspectos que merecen atención
Esta alternativa no contempla una transferencia mortis causa de las acciones a los herederos, ya que únicamente genera una valorización de la participación societaria ya poseída por ellos. En consecuencia, podrían surgir cuestionamientos respecto al mantenimiento de la protección de incomunicabilidad de dicha participación para los herederos residentes en Brasil.
Asimismo, la valorización de la participación ya poseída por cada heredero ocurrirá en proporción a su participación accionaria previa al fallecimiento del accionista con derecho a voto. Por este motivo, la composición accionaria de los herederos deberá estar alineada con la voluntad de João da Silva y no podrá entrar en conflicto con la legislación brasileña.
Aspectos tributarios
En principio, los herederos residentes en Brasil podrían sustituir una eventual incidencia del ITCMD por una posible ganancia gravable, aunque la tributación eventualmente solo ocurra en el momento del rescate de las acciones mantenidas por cada heredero en la compañía.
Consideraciones finales
El presente ejemplo tiene carácter meramente informativo e ilustrativo y no tiene por objeto constituir una recomendación jurídica, tributaria o sucesoria.
Cada familia posee objetivos patrimoniales, sucesorios y tributarios propios. Por esta razón, estructuras que pueden resultar adecuadas para un determinado caso no necesariamente serán las más apropiadas para otro.
La definición de la estrategia más adecuada requiere un análisis individualizado, considerando las particularidades de cada familia, la composición del patrimonio involucrado y la legislación aplicable en las jurisdicciones correspondientes.
Antes de implementar cualquier estrategia de planificación sucesoria internacional, se recomienda consultar a abogados y profesionales de confianza, así como a empresas especializadas en estructuras internacionales, capaces de evaluar los aspectos jurídicos, societarios y tributarios de cada caso concreto.
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